החלטה בתיק סע"ש 35011-03-13

1.         בפני בקשה (מתוקנת) להעברת התיק העיקרי לשופט אחר או בלשון אחר: בקשה לפסול את עצמי מלדון בתיק העיקרי (להלן - הבקשה). הבסיס לבקשה הוא החלטת המותב מיום 9/7/13 במסגרתה נדחתה בקשת המבקשת לסעד זמני שימנע מהמשיבות 1-2 לשנות את תפקידה ו/או לשנות את דרגתה ו/או מעמדה ו/או משכורתה עד להכרעה בתביעה העיקרית.

יצוין כי לאורך הבקשה עותרת המבקשת אך ורק לפסילת השופט חרף העובדה שההחלטה ניתנה במותב.

2.         במסגרת הבקשה טוענת המבקשת כי בית הדין קבע קביעות נחרצות לגביה למרות שלא העידה וקיבל את כל טענות המינהל כלפיה למרות הכחשותיה וכן תוקפת את ההחלטה לגופא.

            בפתח הבקשה טוענת המבקשת כי הדין אינו מחייב את העברת הדיון לשופט אחר, אלא שרצוי לעשות כן בדומה להליך פלילי, כאשר השופט דן במעצר ולאחר מכן דן בתיק העיקרי.

            המבקשת מוסיפה וטוענת כי: "המבקשת חוששת שכבוד השופטת לא תוכל לסטות מקביעותיה שלה, כפי שכבר הבהירה אותן, והיא מבקשת על כן כי התיק ידון בפני שופט אחר שלא דן בתיק".

            עוד טוענת המבקשת כי: " המוטו שמולך בכיפה בנושאים אלו הינו שהצדק לא רק צריך להעשות כי אם גם להראות. וגם אם בית הדין הנכבד סבור שיוכל לשכוח מכל מה שקבע בהחלטתו בתיק הסעד הזמני ולהתהפך במאה שמונים מעלות, דבר שהמבקשת חוששת שאינו סביר, הרי אם אין בעיה מיוחדת שמונעת מינוי שופט אחר, נראה שרצוי שהתיק יידון כאמור בפני שופט חדש שלא התעסק בתיק קודם לכן.".

3.         המשיבות ביקשו לדחות את הבקשה.

            המשיבות 1-2 מתנגדות נחרצות לבקשה. לטענתן, ההחלטה בהליך הזמני ניתנה על ידי כל המותב ולא על ידי השופטת לבדה ולפיכך, העלאת טענות אך ורק כנגד השופטת מלמדת על היות הבקשה קנטרנית, טורדנית וסתמית. עוד נטען כי אין בהחלטה בהליך הזמני משוא פנים או דעה קדומה המביאים לפסלותו של שופט וכי אין ללמוד מההחלטה שבית הדין גיבש לעצמו עמדה ואינו פתוח לשכנוע בתיק העיקרי.

            המשיבות 1-2 הוסיפו וטענו כי במסגרת ההחלטה ציין בית הדין כי העובדות שנקבעו על ידו הן "עובדות לכאוריות", משמע אין המדובר בקביעת עובדות סופית אלא לצורך ההליך הזמני בלבד. המשיבות הפנו לסעיפים נוספים בהחלטה בהם בית הדין מסייג את קביעותיו בהליך הזמני. עוד נטען כי בניגוד לטענת המבקשת, קביעת עובדות לכאוריות יכולה להתבסס הן על עדויות הנשמעות בפני בית הדין והן באמצעות החומר הכתוב.

            באשר לטענות המבקשת בנוגע לנכונותן של הקביעות שנקבעו בהחלטתו של בית הדין נטען כי אין מקומן של טענות אלו בבקשת פסלות וכי הדרך הנכונה לתקיפת ההחלטה הינה באמצעות הגשת בקשת רשות ערעור, כפי שנעשה על ידי המבקשת.

            החלטה בהליך ביניים, אף אם נשמעו במהלכו ראיות וניתנה החלטה מנומקת, אין בה כדי ליצור חשש ממשי אובייקטיבי למשוא פנים ואין בה כדי לנעול את דעתו של המותב. המבקשת יכולה לשכנע את מותב בית הדין לשנות את קביעותיו בהליך העיקרי על ידי הבאת ראיות מצידה.

            המשיבות 3-5 לא הגיבו לבקשה.

            המבקשת הגישה תשובה לתגובת המשיבות 1-2 במסגרתה טענה כי לא ביקשה לפסול אותי, לא טענה כי הנני נגועה בדעה קדומה או במשוא פנים או באטימות וכי הבקשה מופנית כלפי כל המותב. עם זאת, לטענת המבקשת רצוי שהתיק יועבר למותב אחר מאחר שהמותב כבר גיבש דעה נחרצת ויתקשה להחליט אחרת בתביעה העיקרית. עוד נטען כי הבקשה לא הוגשה בשל טענות לגבי נכונות הקביעות בהליך הזמני.

דיון והכרעה

4.         סוגיית פסלות שופט או מותב מלישב בדין מעוגנת בסעיף 77א לחוק בית המשפט [נוסח משולב] התשמ"ד - 1984, אשר אומץ בסעיף 39א לחוק בית הדין לעבודה, התשכ"ט - 1969.

כידוע, המבחן לפסלות שופט או מותב מלישב בדין הינו " חשש ממשי למשוא פנים בניהול המשפט", כשלשם כך יש צורך בנסיבות מוכחות, שעל פיהן קיימת אפשרות ממשית למשוא פנים בניהול המשפט או לדעה משוחדת של נושא התפקיד השיפוטי כשקיומו של חשד או חשש אינם מהווים סיבה מספקת לפסילה.

[ראו למשל בפסק הדין שניתן לאחרונה על ידי כב' נשיא בית המשפט העליון, השופט אשר גרוניס בע"פ 4736/13 סאם עדות נ' מדינת ישראל, (ניתן ביום 7.7.2013)].

5.         מבחן האפשרות הממשית הינו מבחן אובייקטיבי ומכאן שאין די בכך שבעל דין יחוש, סובייקטיבית, כי השופט גיבש עמדה בלתי ניתנת לשינוי, אלא יש להראות כי מבחינה אובייקטיבית מכלול הנסיבות מצביע על חשש ממשי למשוא פנים [ בג"ץ 2184/95 גלברט נ. יושב ראש ועדת החקירה לבדיקת אירוע הטבח בחרות, פ"ד מח(3) 573, ; ע"פ 1478/97 מדינת ישראל נ' חן, פ"ד נא(4), 673]

            לפיכך, על המבקשת לשכנע בבקשתה שאף מנקודת מבט אובייקטיבית עולה קיומו של חשש ממשי, שדעתו של המותב שקיבל את ההחלטה גובשה עד כדי כך שלא יוכל להמשיך ולנהל את ההליך שבפניו באופן אובייקטיבי וענייני.